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2007年4月，陳某以北京某服裝公司天津地區(qū)總經(jīng)銷商的名義與張某簽訂了“××品牌服飾折扣店”的《合同書》，陳某授權(quán)張某在天津市河?xùn)|區(qū)某區(qū)域開辦“××品牌折扣店”。2007年5月18日，陳某與案外人在距離張某經(jīng)營的“××品牌折扣店”不足300米處，開設(shè)相同的店鋪。張某認(rèn)為陳某的行為構(gòu)成違約，要求北京某服飾公司對此事予以解決，北京公司認(rèn)為陳某是公司在天津市的總經(jīng)銷商，具有區(qū)域壟斷經(jīng)營權(quán)、區(qū)域招商自治權(quán)和區(qū)域經(jīng)營管理權(quán);北京公司與陳某之間不存在隸屬和投資關(guān)系，張某的事情應(yīng)該由張某自己與陳某協(xié)商處理。后張某以陳某、北京某服裝公司為共同被告，將二者告上法庭。張某認(rèn)為，陳某作為北京某服裝公司的代理商，有權(quán)代表北京服裝公司對外簽訂合同，其與陳某的合同實際上是與北京服裝公司簽訂的，要求解除與北京服裝公司的加盟合同，并要求北京服裝公司支付違約金2萬余元。
 

后天津市河?xùn)|區(qū)人民法院依法駁回了原告張某的訴訟請求。

本案涉及兩個問題：第一，陳某在與張某簽訂合同后，又在相同區(qū)域內(nèi)授權(quán)他人開設(shè)相同的加盟店，對張某來說是否構(gòu)成了違約?第二，陳某與北京某服裝公司之間是否存在代理關(guān)系?與張某對應(yīng)的合同主體是陳某還是北京服裝公司?在這里，筆者僅就第二個問題發(fā)表一些個人看法。

筆者認(rèn)為，特許經(jīng)營與代理是兩種不同的商業(yè)模式，特許經(jīng)營不是代理。特許經(jīng)營的雙方不是本人和代理人的關(guān)系，受許人不能以特許人的名義進行經(jīng)營，也不代表特許人進行經(jīng)營，同時其經(jīng)營結(jié)果、風(fēng)險與法律責(zé)任通常也完全由自己承擔(dān)，這與代理是根本不同的。在特許經(jīng)營中也存在商品的銷售關(guān)系，但通常是特許人和受許人之間的分銷關(guān)系，而不是代理關(guān)系。受許人通過銷售特許人的商品獲得差價利益，而不是獲得傭金。具體來講，特許經(jīng)營與商事代理的區(qū)別表現(xiàn)在：

(1)對外活動的名義不同。在特許經(jīng)營法律關(guān)系中，特許人和被特許人是兩個獨立的民事主體，被特許人以自己的名義對外開展經(jīng)營活動;而在商事代理中，代理人以委托人的名義對外開展經(jīng)營活動。這是特許經(jīng)營與商事代理最根本的區(qū)別所在。

(2)法律后果的歸屬不同?；谏鲜龅谝稽c內(nèi)容，被特許人在其經(jīng)營過程中產(chǎn)生的任何法律后果由其自己承受，與特許者無關(guān)。從特許經(jīng)營的實踐來看，雙方會在特許經(jīng)營合同中明確約定，被特許人不是特許者的代理人，二者不具有任何隸屬、投資等法律關(guān)系。而在商事代理關(guān)系中，商事代理產(chǎn)生的法律后果是由委托人承受的，與代理商無關(guān)。

(3)法律關(guān)系客體不同。在特許經(jīng)營法律關(guān)系中，其客體就是特許權(quán)。特許權(quán)內(nèi)容為：一是為特許人所擁有的知識產(chǎn)權(quán)，被特許人基于特許合同而獲得使用權(quán);二是被特許人基于特許經(jīng)營合同而獲得特許人產(chǎn)品在當(dāng)?shù)氐莫毤医?jīng)營權(quán);三是特許人對被特許人在特許經(jīng)營活動中提供的營業(yè)指導(dǎo)、培訓(xùn)等服務(wù)。而商事代理關(guān)系中，其客體為代理商的代理行為，它不涉及買賣關(guān)系和知識產(chǎn)權(quán)的許可使用等問題。

(4)支付報酬的方向不同。在特許經(jīng)營中，被特許人取得了特許者的特許經(jīng)銷權(quán)，故應(yīng)向特許者支付相應(yīng)的費用;而在商事代理中，代理商向委托人提供了代理服務(wù)，因此而由委托人向代理商支付一定的傭金作為報酬。

綜上所述，在本案中，陳某作為北京某服裝公司在天津市的總經(jīng)銷商，享有北京服裝公司產(chǎn)品在天津市的獨家經(jīng)營權(quán)和招商權(quán)，但是二者不存在任何隸屬和投資等法律關(guān)系，陳某以自己的名義(也只能以自己的名義)與張某簽訂了加盟合同，由此產(chǎn)生的法律責(zé)任由陳某來承擔(dān)，與北京某服裝公司無關(guān)。