特許經(jīng)營(yíng)人非法經(jīng)營(yíng)有什么行政風(fēng)險(xiǎn)?特許經(jīng)營(yíng)人非法經(jīng)營(yíng)，依據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，責(zé)令改正、責(zé)令停止非法經(jīng)營(yíng)或責(zé)令限期備案，商務(wù)行政主管部門應(yīng)當(dāng)首先書面責(zé)令違法行為人改正或停止非法經(jīng)營(yíng)或責(zé)令限期備案，對(duì)拒不改正或停止或期限屆滿不申請(qǐng)備案的，才可以沒收違法所得或處以罰款。
(一)不按照要求進(jìn)行備案的責(zé)任
《條例》第二十五條特許人未依照本條例第八條的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案的，由商務(wù)主管部門責(zé)令限期備案，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款;逾期仍不備案的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)備案管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱《備案辦法》)第十五條特許人未按照《條例》和本辦法的規(guī)定辦理備案的，由國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門及特許人所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門責(zé)令限期備案，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下罰款;逾期仍不備案的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下罰款，并予以公告。
對(duì)于特許人具備特許經(jīng)營(yíng)條件，并已從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而未備案的情況，商務(wù)主管部門有權(quán)責(zé)令特許人限期進(jìn)行備案，并依據(jù)本條的規(guī)定進(jìn)行處罰。
1、對(duì)于特許人自首次訂立特許經(jīng)營(yíng)合同之日起15日內(nèi)，依照規(guī)定向商務(wù)主管部門備案，但是備案過程中特許人提交用于備案的文件、材料不充分，不能按期備案的，依據(jù)《條例》第九條和《備案辦法》第十條第二款的規(guī)定，商務(wù)主管部門可以要求特許人在7日內(nèi)補(bǔ)充提交文件、資料，若特許人在7日內(nèi)未補(bǔ)充提交文件、資料，則商務(wù)主管部門將依法責(zé)令其限期備案，并處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款。
2、對(duì)于特許人具備特許經(jīng)營(yíng)條件，并已從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而未備案的情況，商務(wù)主管部門有權(quán)責(zé)令特許人限期進(jìn)行備案，并依據(jù)本條的規(guī)定進(jìn)行處罰。
3、對(duì)于特許人未按時(shí)、按條件進(jìn)行備案，或備案不合法的情況，商務(wù)主管部門可以規(guī)定責(zé)令特許人限期進(jìn)行備案，并給予相應(yīng)的處罰。
(二)違規(guī)收取特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的責(zé)任
《條例》第二十六條規(guī)定，特許人違反本條例第十六條、第十九條規(guī)定的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，可以處1萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
特許人要求被特許人在訂立特許經(jīng)營(yíng)合同前支付費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)以書面形式向被特許人說(shuō)明該部分費(fèi)用的用途以及退還的條件、方式。對(duì)于特許人違反本條規(guī)定之行為，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，并且可以選擇對(duì)特許人處1萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告，罰款與公告合并適用。所謂情節(jié)嚴(yán)重，主要是指特許人以規(guī)避法律為目的惡意收取特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用、嚴(yán)重超額收取特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用等情形。
(三)備案后不按照規(guī)定年報(bào)的責(zé)任
《條例》第十九條規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)在每年第一季度將其上一年度訂立特許經(jīng)營(yíng)合同的情況向商務(wù)主管部門報(bào)告。《備案辦法》第八條規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)在每年3月31日前將其上一年度訂立、撤銷、續(xù)簽與變更的特許經(jīng)營(yíng)合同情況向備案機(jī)關(guān)報(bào)告。
根據(jù)《條例》第二十六條規(guī)定，特許人違反本條例第十六條、第十九條規(guī)定的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，可以處1萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。《備案辦法》第十六條規(guī)定，特許人違反本辦法第八條規(guī)定的，由備案機(jī)關(guān)責(zé)令改正，可以處1萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
這里的所謂情節(jié)嚴(yán)重，包括經(jīng)商務(wù)主管部門多次責(zé)令仍拒不申報(bào)、申報(bào)情況與事實(shí)嚴(yán)重不符等情形。
本條規(guī)定中所謂商務(wù)主管部門，是指對(duì)于違反本條規(guī)定從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)、其他單位和個(gè)人進(jìn)行處罰時(shí)，在管轄主體資格上原則適用二級(jí)管轄，即國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)對(duì)跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)、其他單位和個(gè)人的違法行為的處罰;特許人所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)對(duì)本省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)、其他單位和個(gè)人的違法行為的處罰。
(四)不按要求進(jìn)行信息披露的責(zé)任
如果特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營(yíng)合同。應(yīng)該注意的是，為了維持社會(huì)經(jīng)濟(jì)行為的穩(wěn)定，合同可以解除的范圍不宜過大。因此，我們認(rèn)為，如果特許人隱瞞了不重要的信息或在某些不重要的方面提供了虛假信息，并不一定導(dǎo)致合同可以被解除，而只有特許人提供虛假信息或隱瞞信息導(dǎo)致被特許人的合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，被特許人才可以解除合同;否則特許人有可能因?yàn)橐粋€(gè)小疏忽，致使其合同被特許人解除。
盡管《條例》并未規(guī)定合同解除的后果，但是我們應(yīng)當(dāng)參照我國(guó)《合同法》第九十七條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。另一方面，還應(yīng)看到如果特許人向被特許人披露的信息是不真實(shí)、不準(zhǔn)確的，或有所隱瞞，那么除了違反本《條例》的規(guī)定，特許人的行為還有可能構(gòu)成欺詐，違反了其他法律法規(guī)的規(guī)定。例如，我國(guó)《合同法》第五十二條就規(guī)定一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，合同無(wú)效。在這種情況下，按照《合同法》第五十六條的規(guī)定，無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。也就是說(shuō)，如果特許人信息披露不準(zhǔn)確達(dá)到了欺詐的程度，那么特許經(jīng)營(yíng)合同按照《合同法》第五十六條應(yīng)是自始無(wú)效;但如果尚未達(dá)到欺詐的程度，《合同法》第九十七條的規(guī)定應(yīng)自合同解除時(shí)起無(wú)效。
《條例》第二十八條規(guī)定，特許人違反本條例第二十一條、第二十三條規(guī)定，被特許人向商務(wù)主管部門舉報(bào)并經(jīng)查實(shí)的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)信息披露管理辦法》第十條規(guī)定，特許人違反本辦法規(guī)定的，被特許人有權(quán)向商務(wù)主管部門舉報(bào)，經(jīng)查實(shí)的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
(五)推廣、宣傳中有欺騙、誤導(dǎo)的行為的責(zé)任
所謂推廣、宣傳費(fèi)，是指特許人為對(duì)特許業(yè)務(wù)進(jìn)行廣告宣傳和開展其他營(yíng)銷活動(dòng)而收取的費(fèi)用。可以一次性收取，也可以定期收取。可以基于被特許人總收入的百分比確定，也可以確定一個(gè)固定值。
所謂欺詐行為，是指特許人故意告知被特許人虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使被特許人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。
所謂收益宣傳，是指單個(gè)被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)確定性的利潤(rùn)收入。
特許人在推廣、宣傳活動(dòng)中的“欺騙、誤導(dǎo)的行為”，即虛假宣傳行為。《廣告法》明確規(guī)定，廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者。廣告中對(duì)商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或者對(duì)服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價(jià)格、允諾有表示的，應(yīng)當(dāng)清楚、明白。同時(shí)，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》亦規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，如果經(jīng)營(yíng)者具有下列行為之一，足以造成相關(guān)公眾誤解的，可以認(rèn)定為引人誤解的虛假宣傳行為：
(1)對(duì)商品作片面的宣傳或者對(duì)比的;
(2)將科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳的;
(3)以歧義性語(yǔ)言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的。人民法院將根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實(shí)和被宣傳對(duì)象的實(shí)際情況等因素，對(duì)引人誤解的虛假宣傳行為進(jìn)行認(rèn)定。如以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為。
《條例》明確規(guī)定，禁止宣傳被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益的內(nèi)容。盡管這樣的規(guī)定可能將一部分真實(shí)反映被特許人經(jīng)營(yíng)收益的廣告亦排除在外，但鑒于目前該等虛假?gòu)V告的泛濫，被特許人該條規(guī)定做出禁止性規(guī)定，將更有利于保護(hù)被特許人的利益。
如果特許人違反本條這一款的規(guī)定，則可能被工商行政管理部門處以3萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處以10萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款，并將被予以公告;構(gòu)成犯罪的，將被依法追究刑事責(zé)任。
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