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時隔兩年，幾易其稿，《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》(以下簡稱條例)終于在日前面世了。這一將于今年5月1日起施行的條例，明確了特許人從事特許經(jīng)營活動至少應當具備三方面的條件，并規(guī)定了特許人的信息披露制度、備案制度等。目前，國務院有關部門正在抓緊貫徹落實條例的相關準備工作。

業(yè)內專家對條例給予了頗高評價——這是一部對特許經(jīng)營活動具有里程碑意義的法律，但無論是從立法目的還是具體條文本身都有一些有待完善的地方。

立意：側重偏頗

中國特許經(jīng)營學奠基創(chuàng)始人、中國 政法大學特許經(jīng)營研究中心副主任李維華表示：“這是我國出臺的第一個關于特許經(jīng)營的法律法規(guī)，說明我國已逐漸開始與國際接軌了。”但李維華同時也認為，該條例忽視了目前特許經(jīng)營的實際，從立意上過分保護了被特許人的權益。

條例第十二條規(guī)定：特許人和被特許人應當在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同。李維華認為很多問題都沒法說清楚。諸如解除合同后的退盟手續(xù)辦理、賠償、責任、泄密等等一系列的問題如何解決?“一定的期限”到底是多長時間?尤其是這條“被特許人可以單方解除合同”，李維華更是感到百思不得其解：這不是給許多加盟商的欺詐營造了滋生的肥沃土壤嗎?

對這一規(guī)定，四川大學法學院教授王建平也認為：“這意味著給了被特許人尚方寶劍，一旦出現(xiàn)特許經(jīng)營業(yè)績不良等情況時，則可退出加盟店。這從一定程度上保護了被特許人的利益。”

還有條例第十三條中的“被特許人同意的除外”這一規(guī)定也是莫名其妙，李維華認為：不同行業(yè)的特許經(jīng)營單店的投資回收期不同，3年不適用于所有的行業(yè)。加盟期有一個合理的科學計算方式，應主要由市場來自行調節(jié)，人為地規(guī)定一個期限是典型的行政干預市場，是計劃經(jīng)濟殘留思想在作祟。另外，加盟期的長短決定權怎么能由受許人掌握決定權呢?另外，受許人由于不了解情況、特別想加盟等原因的存在，如果盲目地同意了惡意欺詐的特許人規(guī)定的加盟期，那么在加盟期結束后而投資沒有收回的情況下，誰來為加盟商的損失負責任?

對此，商務部相關負責人解釋認為，特許經(jīng)營在國外有一百多年的歷史，目前已發(fā)展為一種成熟的營銷方式，在許多國家特別是發(fā)達國家被廣泛采用。根據(jù)國外的有益經(jīng)驗和我國的實際情況，只要特許人的行為規(guī)范了，就基本上可以達到維護市場秩序的目的。按照上述總體思路，條例主要規(guī)定了規(guī)范和管理特許經(jīng)營活動所必需的具有管理性質的一些制度、措施和要求，并通過嚴格、明確的法律責任保證其切實得以落實;對屬于民事法律關系，可以由當事人通過合同約定或者事后協(xié)商解決的問題，僅做了必要的重申、強調。

李維華表示，實際上，造成特許經(jīng)營欺詐的因素是多方面的，不僅僅是特許人的過錯，還有被特許人的動機不純，行業(yè)協(xié)會、企業(yè)咨詢顧問等特許經(jīng)營活動第三方不自覺地為欺詐行為提供保護傘等因素都很重要。在條例中卻沒有對被特許人和特許活動第三方的法律責任作出規(guī)定，這不能不算是一件很遺憾的事。而且，整部條例始終把特許人作為管理、監(jiān)督的重點對象，但誰來監(jiān)督、管理那些惡意欺詐、盜取商業(yè)秘密的加盟商呢?這樣的條例可能會使本來想做特許經(jīng)營的企業(yè)生畏、卻步，最終導致特許經(jīng)營在中國的萎縮。

細節(jié)：不夠嚴謹

該條例不僅在立意上有失偏頗——過分側重被特許人，在條文細節(jié)上也存在一些不夠嚴謹?shù)牡胤?。最明顯的表現(xiàn)就在于條例兩處前后矛盾的地方。

《條例》明確了特許人從事特許經(jīng)營活動應當具備的條件，具體包括三個方面：一是只有企業(yè)可以作為特許人從事特許經(jīng)營活動，其他單位和個人不得作為特許人從事特許經(jīng)營活動;二是要求特許人從事特許經(jīng)營活動應當擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持和業(yè)務培訓等服務的能力;三是規(guī)定特許人從事特許經(jīng)營活動應當擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年。也就是說，特許人“2家直營店、1年經(jīng)驗”就可以了。但第二十二條第九項又規(guī)定，特許人應當向被特許人提供最近2年的經(jīng)會計師事務所審計的財務會計報告摘要和審計報告摘要。李維華指出，這個規(guī)定明顯前后不一。

另外，第十七條第二款規(guī)定，特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙、誤導的行為，其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營活動收益的內容。這和后文的“信息披露”也自相矛盾，因為特許人企業(yè)散發(fā)的《加盟指南》、信息披露應該算作是廣告，但這些廣告里卻必須有被特許人收益的相關內容。

據(jù)了解，條例借鑒國際通行做法，專設“信息披露”一章，明確規(guī)定特許人應當建立并實行完備的信息披露制度，在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供有關信息和特許經(jīng)營合同文本，并明確規(guī)定了特許人應當提供的12個方面信息內容。

“而且，條例中關于特許經(jīng)營的信息披露制度也存在缺失，對法律責任的監(jiān)管部門界定不是很清楚，另外，也沒有企業(yè)之間簽下的特許經(jīng)營合同應交給相應商務主管部門備案的規(guī)定。”李維華表示。

當然，和以前的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》(簡稱《辦法》)相比，該條例對于特許經(jīng)營的定義是值得贊賞的，尤其有幾點不同之處值得注意：該條例認為特許經(jīng)營是一種“經(jīng)營活動”，特許人必須有“注冊”商標。以前辦法中的“經(jīng)營資源”中包括“商號、經(jīng)營模式”，在新的條例中，把這兩個羅列出的內容變?yōu)榱?ldquo;企業(yè)標志、專利、專有技術”。該條例還強調特許人一定是企業(yè)，因此，個人、事業(yè)單位、協(xié)會團體、沒注冊成功的企業(yè)等都不能從事特許經(jīng)營。受許人從事經(jīng)營活動的框架從以前《辦法》中的“統(tǒng)一經(jīng)營體系”，變成了“統(tǒng)一的經(jīng)營模式”，也值得玩味。

細則：有待完善

不過，即便再好的法律法規(guī)都不可能盡善盡美，新出臺的《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》也不例外，不僅需要相關立法部門不斷修正，同時還需要各職能部門在貫徹落實中不斷完善。

李維華告訴記者，《條例》第七條第一款規(guī)定，特許人從事特許經(jīng)營活動應當擁有成熟的經(jīng)營模式，但何謂“成熟”卻非常模糊，需要細則進一步明確。還有第八條第二款特許人向商務主管部門備案，應當提交特許經(jīng)營操作手冊和市場計劃書等6項文件、資料。“但特許經(jīng)營操作手冊是企業(yè)的商業(yè)機密，如果商務主管部門泄露了，責任誰負責?而且又如何證明這些手冊真的是‘手冊’，而不是單純的文字游戲?具體的“手冊”的標準是什么?另外，什么是‘市場計劃書’?指公司的、單店的、特許經(jīng)營招募市場的、還是具體的產(chǎn)品或服務的?該規(guī)定都非常含糊。”李維華說。

王建平也指出，由于加盟商需要向特許經(jīng)營企業(yè)交納一定比例的加盟費、培訓費、管理費等等，解約時，已交納的資金是否退還沒有明文規(guī)定，容易產(chǎn)生糾紛。此外，法律中規(guī)定對不具備特許經(jīng)營活動條件而又從事這一活動的企業(yè)，沒收違法所得，處10萬元以上50萬元以下的罰款。罰款尺度比較寬，這些都容易出現(xiàn)司法漏洞。

另外，很多特許人也認為，不應僅僅只是國家出臺統(tǒng)一的法律條文，各地也應在當?shù)卣龑鲁闪⑾鄳倪B鎖加盟委員會，地方政府應出臺符合地方情況的相關特許經(jīng)營規(guī)定，這些措施都將規(guī)范特許經(jīng)營行業(yè)的發(fā)展。

(中國商報 記者王立勇)

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